楔子
近日北京市第一中級人民法院宣判了三起涉及音樂著作權的知識產(chǎn)權案件。三起案件的原告均系來自香港的唱片公司：正東唱片公司、新力唱片公司和環(huán)球唱片公司。被告為國內知名音樂網(wǎng)站“音樂極限網(wǎng)（網(wǎng)址為www.Chinamp3.com）”和知名音像連鎖專賣店“永勝世紀音像中心”。音樂極限網(wǎng)因向公眾提供了陳慧琳演唱的35首歌曲和盧巧音演唱的11首歌曲的下載服務被判侵權，并賠償原告經(jīng)濟損失16萬元。永勝世紀音像中心因銷售盜版CD被判侵權，并賠償經(jīng)濟損失7萬元。
永勝世紀音像中心由于銷售盜版CD被判侵權司空見慣，但作為提供音樂下載鏈接網(wǎng)站的Chinamp3被判侵權意義可就不一樣了！君不見隨著寬帶的普及，網(wǎng)民對網(wǎng)絡娛樂的呼聲越來越高，網(wǎng)絡音樂下載網(wǎng)站也是鋪天蓋地。作為國內網(wǎng)絡下載傳播音像作品第一案，此案的判決結果對那些提供音樂下載網(wǎng)站的影響可想而知，對我們這些音樂愛好者來說當然也是影響深遠，以后我們是不是在網(wǎng)上就下載不到音樂了？
一、Chinamp3緣何敗訴
在訴訟中，作為被告的音樂極限網(wǎng)即Chinamp3以“音樂極限網(wǎng)站上提供的是鏈接，不是下載服務，并且在‘下載’鏈接頁中，聲明了‘下載’只是鏈接，不提供本地下載；音樂極限網(wǎng)作為網(wǎng)絡內容服務的提供者，其在自己經(jīng)營的網(wǎng)站上設置鏈接只起到通道的作用；不具有侵犯著作權的主觀過錯”為由，辯稱自己并沒有侵權行為。
北京市第一中級人民法院經(jīng)審理認為，被告為在更大范圍內向用戶提供服務，通過網(wǎng)絡搜索的方式，收集到有關音樂網(wǎng)站的信息，并將其信息進行選擇、編排、整理，如地區(qū)、歌手、歌單、歌詞及網(wǎng)站等信息。并在其提供的歌單中，同時提供了下載選項。再通過其網(wǎng)站頁面設置的“下載1、下載2……”與其選定的網(wǎng)站建立了深度的對應關系，按其設定的步驟，一步一步地引導用戶下載。用戶只需通過被告的網(wǎng)站，就可完成下載操作。從被告鏈接的方式可以確認如下事實：第一，在被告網(wǎng)站的頁面上，提供了下載服務；第二，被鏈接下載的網(wǎng)站也是被告事先選定并推薦給網(wǎng)絡用戶的；第三，下載的操作步驟是被告逐層遞進引導的；第四，所下載作品是被告事先通過搜索選編、并整理的。由此可以認定，被告的鏈接行為，已經(jīng)不是提供鏈路通道服務，而是直接參與了相關信息的加工處理，并對加工處理后的信息通過異站進行深層次的鏈接。被告作為專業(yè)性的大型音樂網(wǎng)站，理應對其選定網(wǎng)站歌曲下載服務的合法性負有注意義務。被告以其網(wǎng)站的名義，在其網(wǎng)站頁面上向公眾傳播其搜索、選定并編排整理的網(wǎng)站，使用被鏈接網(wǎng)站的信息資源，卻疏于對被鏈接網(wǎng)站資源的合法性進行合理審查，其主觀上具有過錯，客觀上給原告的權利造成了損害后果，構成了對原告權利的侵犯。
二、鏈接行為是關鍵
在法院的審理過程中，分析被告的鏈接方式及行為性質，是解決本案糾紛的關鍵。
我們知道，在SoGua和百度等搜索引擎中都提供有MP3文件的搜索功能，如果此類搜索服務也算是侵權的話，相信著作權人第一個要找的網(wǎng)站就是在音樂搜索中知名度頗高的SoGua，但為何沒有出現(xiàn)這種情況呢？這是由于SoGua、百度此類搜索引擎只是利用程序提供了一個搜索，那些簡單的按照歌手和歌曲查找的方式只是方便搜索的一種手段，她們并沒有對資源進行整理、篩選、排序、驗證，而只是把包含用戶提供關鍵詞的內容統(tǒng)統(tǒng)列出來。雖然其最終的表現(xiàn)形式與Chinamp3相似，但中間的操作上有很大的不同，因此，并不構成侵權。
通過http://web.archive.org，我們追溯到了Chinamp3網(wǎng)站以前的下載頁面，與現(xiàn)有頁面對比，我們發(fā)現(xiàn)最明顯的不同就是將所有的“下載”都改為了“搜索下載”。那么這種用詞規(guī)避是否有用？相關人員的答復是要根據(jù)鏈接行為人的鏈接方式、主觀過錯及鏈接的因果等諸因素，對網(wǎng)絡鏈接行為進行判斷。因為畢竟網(wǎng)上鏈接方式眾多，有搜索的，有自己收集資源篩選的，這就需要法院根據(jù)行為人的鏈接方式、主觀過錯及鏈接的因果等諸因素，對網(wǎng)絡鏈接行為進行判斷若只是換湯不換藥，照樣構成侵權。
三、論壇成為歸宿？
很明顯，Chinamp3一案的判決結果為認定此類網(wǎng)絡鏈接構成侵權提供了依據(jù)，并提出了判斷網(wǎng)絡鏈接是否構成侵權的一般原則，這將促使更多的音樂下載網(wǎng)站轉型，對規(guī)范網(wǎng)絡鏈接行為起到重大影響。
在很多人都看來，論壇作為網(wǎng)絡上個人交流最活躍的場所，再加上隱蔽的板塊設置，將是網(wǎng)絡音樂下載的最終歸宿。其實不然，在信息產(chǎn)業(yè)部的《互聯(lián)網(wǎng)電子公告服務管理規(guī)定》第九條和《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》第二十條中，對論壇所發(fā)帖子的內容和處理辦法都有詳細規(guī)定，更加規(guī)范管理的論壇不會成為網(wǎng)絡音樂下載的世外桃源。
那么，作為維權方的版權所有者來說，是否能夠通過在論壇或者留言薄中放入MP3等音樂文件的下載地址來獲取不正當利益（例如著作權人故意將鏈接放到某個網(wǎng)站上，并對其提起訴訟，以謀求補償）？法規(guī)早想到了這一點。根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)電子公告服務管理規(guī)定》第十三條：電子公告服務提供者發(fā)現(xiàn)其電子公告服務系統(tǒng)中出現(xiàn)明顯屬于本辦法第九條所列的信息內容之一的，應當立即刪除，保存有關記錄，并向國家有關機關報告。這就說明，只要論壇和留言薄及時刪除此類信息，并保留下有關證據(jù)，是不會受到追究的。
根據(jù)上述條例，還可以明顯看出，個人和網(wǎng)站一樣，亂發(fā)鏈接也要承擔相應的法律責任，所以希望大家以后多多注意。
四、何處是歸程
我們發(fā)現(xiàn)Chinamp3網(wǎng)站已經(jīng)將所訴侵權歌曲的鏈接從網(wǎng)站移除，而從上面的分析中，也可以看到論壇肯定不會成為大規(guī)模的網(wǎng)絡音樂下載基地，那么，作為寬帶娛樂必不可少的組成部分，網(wǎng)絡音樂下載究竟何去何從？
如BT等類型的P2P的興起可能會成為大多數(shù)人網(wǎng)絡音樂交換的有效途徑，但P2P具有先天版權上的缺陷，Napstar的敗訴也說明了這一點。不過即使敗訴，也很難取消“音樂交換市場”，也許網(wǎng)絡交換服務的有償化才是最終的解決辦法。通過有償服務平臺，一方面可以向用戶提供廉價的音樂，另一方面也可以保證著作權人的合法利益。
除了P2P，網(wǎng)絡音樂下載的更多方式應該是在線音樂服務。在美國，世界上最大的在線音樂商蘋果最近宣布已通過iTunes在線音樂商鋪銷售了近5000萬首歌曲，而規(guī)模相對較小的在線音樂商，比如Roxio公司的Napster也宣布銷售了近500萬首。在線數(shù)字音樂業(yè)務的贏利前景勢不可擋，國內的各大門戶網(wǎng)站，如21cn、網(wǎng)易、TOM、新浪已經(jīng)開始或即將涉足網(wǎng)絡電臺，在中國誕生如蘋果等大型在線音樂商指日可待。 網(wǎng)絡音樂下載收費和版權合法化的潮流不可逆轉！
